您的位置：首页 >> 电子版 >> 日历 >> 20160420 >> 版面索引 >> T2T3：劳权 外滩摄影师找不到搭档被解聘 2016/4/19 20:44:16
作者:范国宁
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美丽的外滩沿岸，有一群风景摄影师，他们持着长枪短炮，捕捉浮光掠影，成为风景中的又一道特殊的风景线。然而，他们中的员工反映，他们的工作并非看上去那么潇洒，背后涉及绩效考核、超时工作、未休年休假等，甚至还会碰到解除劳动合同、经济补偿金不到位等问题，他们中的一部分人的心情，正如其中一名景点摄影师焦璇在QQ签名里写的“下着雨的海，淹没波涛很无奈”。
职工投诉
公司要他们自找“搭档”
2016年4月5日,焦璇向本报投诉：他在一家专门为游客拍“到此一游”风景照片的摄影公司上班，今年1月公司以撤销机柜为由，与他解除劳动关系。在商量解除合同的经济补偿金时，单位人事掏出来的账簿，只有基本工资，考核提成压根不提。
焦璇说，他从2011年11月起在上海乐程影像技术有限公司上班，该公司承包了外滩风景区里数个固定拍摄点，每天他要和另两个同事推着3号机柜到某一个定点给游客拍照，其他摄影组也差不多：一台规定编号的机柜、三四名组员，如果要找人调班顶岗，就在自己的组内解决。当然每天销售额提成也是组内分配。根据淡季旺季不同，每台机柜销售额按照5%到6%的比例提成，他一个月到手工资在六七千元上下。
2015年11月，他劳动合同到期，想要续签合同，没有下文。焦璇说，2016年1月5号晚上，机柜长告诉他，公司决定撤销3号机柜，他们三人有十天时间，可以和其他机柜人员进行自由组建，如果组建不成，就移交人事处理。据他了解，1月5日当天公司开例会，单位人事单方面通知3号机柜长，焦璇等三个职工不用来上班了，所有由他保管的生产工具，包括相片、相机、机柜和钥匙在内全部退库，交还给公司保管。
上哪去找人内部组建呢？焦璇自己做了细致的分析：一台机柜销售额就是这么多，每个组相当于一个利益共同体，人数都是相对固定的。现在公司非要把他们三个人打散，让他们自由组建，这不是难为人吗？他还观察到，公司承包的拍摄景点不但没少，还有新人被招募进来，天气变热，游客如织，这时候撤销机柜算什么理由？
每月经济补偿只有2020元
这十天异常难熬。焦璇告诉人事，没有其他机柜的人要他。对方表示，那就按照前面说的办理。今年1月17号，他接到人事电话后去公司协商。人事说，解雇信已经用EMS的形式发给他了，补偿方式按照公司一贯操作流程，补偿金按照有一年算一个月，工作过几年算几个月的平均工资发放，外加一个月代通金，每个月补偿金是2020元。
焦璇一听，就问人事是不是搞错了，法律规定经济补偿金应该按照解除前12个月的平均工资计算，他怎么着一个月也得六七千元。人事却打比喻说，就说这个2吧，从你的角度看像个2，但从我的角度看就是个鸭子。
春节过后，焦璇又跑去找人事理论，人事把他的2015年平均工资全部加起来，说平均下来就是2020元，至于提成工资，人事说不知道。
2016年3月20日前后，焦璇和同事再次去公司人事部理论，人事拿出了一本账簿，上面罗列着2015年1月到12月他的应得工资，扣除社保后，正好是2020元。焦璇吃了一惊，问人事这是哪来的账簿，依据什么算出的这个数字，人事说不知道。
没有工资单，一笔糊涂账
焦璇说，公司发工资一向直接发现金，公布工资单，不打工资条，而且每次发工资时有三套工资单，每套单子算的工资都不一样。
焦璇介绍，他们每天分早晚两趟班，早班和晚班结束后，公司都会派人轧账，拍了几张大照片、几张小照片、卖了几个相框都要一一点清，盘点完签好字，现金取走。每个星期公司还会开会统计，每天销售额多少。机柜长每隔十天左右，会把销售数字和金额统计成表复印发给人事，作为工资发放依据。
每个月10号左右，人事会先公布第一套单子。第一套工资单子统计的员工该月总收入。单子上不仅有所有考核员工的名字，还有每个人的基本工资、出勤工时、业绩提成、奖金等，以及扣除完社保费、公积金的实得工资。这份工资单看过了之后，不对的地方可以找人事改，并非最终的工资单。
焦璇说，以2015年8月第一份工资单为例，他实得收入是7458.41元。到了16号发薪日，人事会拿出第二套和第三套单子，这两套单子都要确认签字，不签字不给发工资。在第二套单子上，2015年8月焦璇工资是2441.50元，扣掉社保费294.50元、公积金127元之后，实得
工资为2020元。到了第三套工资单上面，焦璇的收入分为两部分，一部分实得收入是7354.42元，另一部分剩余工资是5334.42元。如将两者相减，恰为2020元。
焦璇说自己8月份实际到手的工资是7300多元。他曾经想把工资单带走或者拍照，遭到人事拒绝。后来他偷偷找机会拍了几张。
虽然公司没有发工资单，但焦璇有个记账的习惯，不管做过什么事情，每天回家都会记录一下，心情好时多写几笔，心情不佳则一笔带过。他从包里摸出一本破本子，纸张黄了但里面字迹还是很清晰，上面写着每天有多少人上班，提成多少，实际发给他多少，扣没扣税，税金多少。这些记录细化到每一年、每一月、每一天，最早可以追溯到2013年刚进公司，最后一笔记到了2016年1月5日，他正常上班的最后一天。焦璇说，不知道这记账的本子是否可以派上用场。
工作五年没放过年休假
除此之外，焦璇还说，公司规定五一、十一、春节、元旦等国家法定节假日必须上班，请假的就不让做了，直接去跟人事拿离职单。每天早晚两班，早班从早上八点半上到下午四点，晚班从下午三点半上到晚上十点，夏天上到晚上十一点，除非下雨下雪全年无休。而法定节假日、旅游旺季，由于人手不够还要临时请人。职工想请假，只能在淡季请，企业从来没放过年休假。来上海工作多年，今年因为被解雇，才第一次回家过年。
企业回应
撤销机柜是为了提高员工积极性
4月7日，笔者来到上海乐程影像技术有限公司了解情况。一名人事部门员工出面，证实确有撤销机柜一事，但是对如何计算出解除焦璇劳动合同经济补偿金的2020元平均工资一事，她不予置评，并说公司现在已经将材料递交给相关劳动部门，正在协商当中，相信必有一个合理合法的结果，但是具体递交的材料内容不方便向笔者提供。
随后，笔者通过电话联系到乐程影像的法定代表人丁建勋。丁建勋说，该赔的一定会赔，包括合同到期应该和焦璇续签劳动合同等，事情太多忘记了，这个他们会按照法律做出赔偿。但是具体到每个人补偿金多少不好说，因为公司比较大，算出这个数字要往回翻一年，工资提成奖金这些具体是多少，人事要慢慢查。每一天收入，几个人上班，这些本来是属于机柜长统计的，现在让人事计算，查起来非常困难。
对于“撤销机柜”一事，丁建勋解释是公司为鼓励员工积极性做的一项类似于“承包制”的改革。他说，从2015年下半年开始，公司通过民主竞聘方式，让员工自己决定和谁一起工作、领导他们的机柜长是谁。如果在一个月之内，员工组建不成团队，其他团队又不要他们加入，企业对他进行解聘或者调岗。“这是一种非常人性化的方式，以前是领导安排，现在是自下而上的自愿组合，员工们都对这种方式很满意。”同时，丁建勋也承认，“一些口碑不好、比较懒散、客户投诉多的员工，这些人会影响业绩，人家都不愿意跟他们搭档。”
另外，丁建勋说，公司并没有撤销机柜。“据我了解，焦璇他们是3号机柜还是9号机柜，他们这个机柜还在继续用，实际上公司撤
销的是机柜长。”在去年新推行的改革中，机柜长有类似于承包的业绩考核责任，撤销主要有两方面原因，一个是3号机柜两个月连续六轮各方面排名倒数第一，另一个原因在于客户投诉偏多。
丁建勋说，公司给焦璇他们10天自由组建时间，然后移交人事，由人事帮他们组建，提供培训再上岗机会，不过这个月组建也失败了，没有人愿意要他们，也没人愿意当他们机柜的机柜长。丁建勋还认为，“想要得到其他团队接纳，要么自己做得好，要么证明自己，要么老实干。”
安排休假、分配提成是机柜长的责任
至于安排员工休假，丁建勋认为也是机柜长的责任。他说，员工上班都有打卡，按照法律规定，员工每月工作满174小时就能拿到公司给的一份基本工资。其他工作时间由机柜长考核，机柜长建立一个考核体系，上几天班、哪天上班、谁上谁不上、暴雨雪天出不出工，都由机柜长安排。丁建勋认为，等条件成熟了，下一步连打卡都不需要了，借用“平台经济”的概念，公司将发展成一个平台，只提供工作岗位，以后可能按件来收费了。
“公司只负责把提成统计到机柜长头上，我们很难统计下去。人事很难算出准确性如何，我们只是统计出团队的大概，由机柜长自行分配，你可以不给员工一分钱，但是人家不一定跟着你干，如果你有能耐一个人全干下来，不分给员工一毛钱，这个我们不管。”丁建勋说。 丁建勋说，他只关心三件事情，机柜的“几率”、机柜的形象、机柜的投诉。现在相片上有二维码、评价电话，网络下载照片链接，游客可以通过手机，点评点赞，哪些机构拍的，拍的怎样，服务态度如何。“去年10至12月三个月的评价我们全部都有，他们机柜每次评价都是最低。”
三套工资单可能是员工自己做的
焦璇向笔者出示了三套工资单的照片，三套工资单上显示出的“实得收入”各不相同。对此，丁建勋回应说，公司从来没有开出过这三套工资单，公司所有开具的正规工资单上都会有公司的签字盖章，这三份工资单可能是员工自己用电脑做出来的。
专家观点
企业此举涉嫌违法解除
上海唐毅律师事务所唐毅主任认为，焦璇的劳动合同于2015年11月到期，而单位2016年1月才与他谈解除事宜，其中的两个月时间，已构成事实劳动关系。单位以“撤销机柜”为由，直接解除员工的劳动合同之举，涉嫌违法解除劳动合同。“撤销机柜”类似于一般企业中的岗位或部门撤销，属于一种客观情况的变化。根据《劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个 月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”如果用人单位以此条规定解除劳动合同必须符合三个条件，（1）客观情况发生重大变化；（2）原劳动合同无法履行；（3）经双方协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
本案中，据公司法定代表人所述，机柜并未撤销，也就是客观情况并未发生重大变化。公司在原机柜并未撤销的情况下，让员工自行组合去其他机柜涉嫌违法调岗。在员工无法找到接纳他们的机柜的情况下以“撤销机柜”为由，解除劳动合同属于违法解除劳动合同。
如何明确补偿金数额
那么员工该如何举证，证明单位没有依法发放补偿金呢？唐毅律师认为，根据《劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”因此，经济补偿金的计算基数为劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资，目前上海的司法口径为除加班工资以外的所有工资性收入。因此，本案中公司应当将员工的销售提成、奖金等均纳入计算基数。作为劳动者只要有初步证据证明公司发放的工资不仅仅只是市最低工资，那么工资发放凭证等举证责任将由公司承担。如果公司无法举证将承担举证不能的责任。
未休年休假企业需支付赔偿
关于职工提出的未休年休假问题，唐毅认为，根据《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”同时，第五条规定：“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”所以，如果用人单位未安排劳动者休年休假，应当按照劳动者日工资收入的300%支付年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。当然，未休年休假工资的追偿受到仲裁时效的限制。仲裁时效为一年，所以未休年休假工资最多可追溯两年。
